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JUANITA OSPINA​
Gerente de división Compliance y Anticorrupción

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El conocimiento del “Beneficiario Final” y el “Habeas Data” Empresarial

Las disposiciones normativas en materia de Gestión de riesgos de LA/FT (alineado con las recomendaciones del GAFI) exigen a las empresas desplegar todas las actividades que sean necesarias para permitir conocer en debida forma a los beneficiarios finales y a las contrapartes. Estas medidas serán implementadas bajo parámetros de autoregulación teniendo en cuenta las características propias de cada entidad y enmarcado dentro de su política de gestión de riesgos.

Ahora, con ello no se pretende vulnerar otras disposiciones legales del ordenamiento jurídico. Como tal, no solo el desarrollo de los sistemas de gestión de riesgos (y en particular para el cumplimiento de los procesos de conocimiento del cliente y debida diligencia) deben adecuarse al marco jurídico aplicable sino que, además, no puede exigírsele (en el marco de supervisión con enfoque de riesgo) aspectos que en forma alguna desconozcan limitantes propias de acceso a la información que derivan de la propia Ley.

Se hace especial referencia, en este caso, al conocimiento de la composición accionaria en sociedades de capital (clasificación reconocida en materia societaria en contraposición con las denominadas sociedades de personas). La Superintendencia de Sociedades en Oficio 220-058410 del 26 de Julio de 2012 reconoció que el libro de registro de accionistas está sujeto a reserva comercial:

“(…) dicha información, la cual reposa en los respectivos libros de registro de accionistas gozan de la reserva que la ley confiere a los libros de comercio.
 
Es así como, de conformidad con lo dispuesto en los artículos 61 y s.s. del Código de Comercio, que regulan de manera especial lo relativo a la reserva y exhibición de libros de comercio, los mismos, así como la información en ella contenida no podrán examinarse por personas distintas de sus propietarios o quienes estén autorizadas para ello para los fines indicados en la Constitución, o mediante orden de autoridad competente”.

Tratándose de una sociedad anónima o sociedad por acciones simplificada, por ejemplo, es precisamente parte de su esencia el que los accionistas permanezcan en el anonimato:

“Su información se mantiene reservada ante terceros y en ocasiones ante los demás socios, tanto que ni siquiera en el registro mercantil de la Cámara de Comercio esta información es pública”.

De esta forma, y así lo reconoce la Superintendencia de Sociedades, esta información puede ser exhibida: “solo por voluntariedad de las partes o por orden judicial”.

¡Existen algunas excepciones! Este es el caso de sociedades emisoras de valores (aquellas que tengan títulos inscritos en el Registro Nacional de Valores e intermediarios). Lo anterior, toda vez que al actuar en el mercado público de valores es de interés general el conocimiento de la composición accionaria, y por tanto, se entiende levantada la reserva legal frente a ellos.

Además, consagra el Art. 1.2.5.25 de la Resolución No. 400 de 1995, de manera expresa y taxativa, que la composición accionaria es información que se debe entregar como mínimo por parte de la sociedad emisora. Igual ocurre en las sociedades de personas, como se indicó, en donde incluso se puede consultar esta información en los Certificados de Existencia y Representación Legal de las empresas.

En los restantes casos, pueden los accionistas bajo el ejercicio del derecho de inspección acceder a la información en los términos y condiciones que se estipulan en la Circular Básica Jurídica No. 100 – 000005 del 22 de noviembre de 2017 o bajo el amparo del Concepto No. 220- 031923 del 28 de Febrero de 2014 de la Superintendencia de Sociedades, en el momento que así lo soliciten entendiendo que esta información no puede restirngirse a los socios o accionistas que lo requieran.

En este sentido, es viable que un tercero se oponga a entregar la información de composición accionaria, e incluso de entregarlo sin que exista aceptación o autorización de los accionistas puede acarrear responsabilidad penal. No existe, salvo los casos previamente anotados y en sociedades de personas, norma que faculte exigir el acceso a esta información.

Por lo mismo, no podrá cuestinarse respecto de las empresas que así lo hayan dispuesto en sus políticas la ausencia de información cuando el tercero opone la reserva legal protegida por la Ley para la entrega de la información.

Somos una firma de consultoría con 17 años de experiencia, líder en Colombia en el diseño e implementación de sistemas de gestión de riesgos de Lavado de Activos, Financiación del Terrorismo, Corrupción, Operativo, Mercado, Liquidez y de Crédito, así como Sistemas de Control Interno (entre otros).

Prestamos servicios de consultoría especializada que se acompaña del diseño e implementación de herramientas complementarias orientadas a fortalecer los sistemas de prevención y gestión que se acogen en las entidades (sector público y privado) tales como cartillas de tipologías, protocolos de señales de alerta, manuales de protección de denunciantes, entre otros.

Desarrollamos actividades de sensibilización y capacitación a la medida de las necesidades y expectativas de nuestros clientes acudiendo a modernas y novedosas técnicas de formación permitiendo la interiorización de una cultura con enfoque de riesgos. Brindamos herramientas tecnológicas que fortalecen los procesos de conocimientos del cliente (Inspektor) y la gestión integrada de riesgos así como para los procesos de Planeación Estratégica y Control Interno (Sherlock).

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